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问题: 无限人能否成为公司股东     时间:2012-10-19

问题ID:489 | 学员:shaodaping| 分类:商法  
  • 问题内容: 法律对股东资格并无行为能力要求,那么无限人可否作为发起人设立有限公司,为什么?

    对自然人成为民事主题与商事主体,有何具体要求?二者区别是什么?  
  • 名师解析: 现行《公司法》和《公司登记管理条例》均未对自然人股东资格作出明确规定,实践中也造成公司登记管理机关在进行公司注册登记,司法部门在审理行政许可、股权纠纷案件时较难操作。无民事行为能力人和限制民事行为能力人(以下简称“两种人”)能否作为股东而成为投资设立公司的主体?实践中还是有争议的。但是这“两种人”不能成为公司的原始股东。也就是这两种人不能作为公司的发起人。

      根据我国《 民法通则》规定:限制民事行为能力人可以进行与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动,其他民事活动由其法定代理人代理,或者征得其法定代理人同意。无民事行为能力人由其法定代表人代理民事活动。由此可见,进行民事法律行为的行为人必须具有相应的民事行为能力,无民事行为能力人、限制民事行为能力人均不得独立实施民事行为。

      《公司法》规定:股东是有限责任公司的出资人或股份有限公司的股份持有人;记载于股东名册的股东可以依据股东名册主张行使股东权利;有限责任公司股东会由全体股东组成,股东会议上由股东按照出资比例行使表决权;本法所称一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司;股份有限公司股东大会由全体股东组成,股东可以委托代理人出席股东大会,代理人应当向公司提交股东授权委托书,并在授权范围内行使表决权;无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

      从上述规定可以看出,“两种人”从事民事、商事行为受到诸多限制。股东作为一种特定的身份,其权利的行使和责任的承担也有严格的限制。“两种人”之所以不能成为公司的原始股东,主要基于以下理由:

      1.申请设立公司必然涉及重大资产处置行为,而该行为是“两种人”不得从事的。

      2.股东权是股东身份派生出来的一种特有权利,具有不可分割性,他人不得代为行使。虽然《公司法》第一百零七条规定股东可以委托代理人出席股东大会,并在授权范围内行使表决权,但该条款并不符合《民法通则》规定适用的情形。并且,对于由股东身份派生的诸如参加股东会、资产收益、参与重大决策、选择管理者等权利,法律也未设定代理制度。

      3.公司是企业法人,主要目的是营利,生产经营风险具有不确定性,往往难以预见和控制,而“两种人”并不具备承担风险的能力。

      4.《公司法》规定“两种人”不得担任公司的董事、监事和高级管理人员,而公司的重要经营决策、人事调整、分配决策大多由董事会、经理、监事会决定,这就难以保证其合法权益不受侵害。但是,在经济责任承担上,均以股东出资额或所持股份为限对公司承担责任,造成事实上的不平等,这又有违法律的公平、公正原则。

      5.“两种人”受主观能力和法律规定的限制,其股东权利难以行使,遭侵权后也难以通过法律程序寻求救济,不利于交易秩序的维护。

      6.依据《公司法》关于一人公司的规定,“两种人”显然不能成为一人公司的股东。

      《公司法》第76条规定:自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格,公司章程另有规定的除外。我们知道,继承行为不是民事法律行为,而是事实行为,只要被继承人死亡的事实发生,就产生继承问题,与继承人的行为能力无关。继承法并没有无民事行为能力人和限制民事行为能力人不能成为继承人的规定,公司法也未要求股东具有完全民事行为能力,既然公司法第76条规定继承人可以继承股东身份,因此,取得股东身份之人,可以是完全民事行为能力人,也可以是无民事行为能力人或限制民事行为能力人。当然,股东共益权的行使多以股东具有完全民事行为能力为前提,但共益权的享有与共益权的行使是性质不同的两个问题,继承人虽然不具有完全民事行为能力,但在取得股东身份后,完全可以由其法定代理人行使共益权。

    综上,无民事行为能力人和限制行为能力人,可以具有股东资格,但是并不能以公司的发起人身份而具有股东资格。

      

       (2012-10-19)

问题: 为什么绑架致被害人死亡或杀害被害人不适用数罪并罚,而绑架故意伤害被害人的却处以数罪并罚?     时间:2012-09-19

问题ID:488 | 学员:qinsui5611689| 分类:  
  • 问题内容: 绑架为什么可以包容杀人行为,却不包容故意伤害?  
  • 名师解析: 法律明文规定。   (2012-09-19)

问题: 是否按撤诉处理?     时间:2012-09-04

问题ID:485 | 学员:songming| 分类:民事诉讼法与仲裁制度  
  • 问题内容: 开庭后,原被告都没到庭,法官该怎么?  
  • 名师解析: 按撤诉处理   (2012-09-04)

问题: 能否调解     时间:2012-09-04

问题ID:483 | 学员:4a0a0a| 分类:  
  • 问题内容: 检察院提起的附带民事诉讼可不可以调解,谢谢  
  • 名师解析: 人民检察院提附带民事诉讼的前提是国家财产、集体财产遭受损失且受损失的单位未提起附带民事诉讼;附带民事诉讼的范围是国家财产和集体财产并非是其他财产与人身权利。当国家财产、集体财产遭受损失时,应先由受损失的单位提起附带民事诉讼,如受损失的单位知情后仍不提起的,检察院才有权代表国家提起附带民事诉讼。 对于附带的民事争议的实体权利和义务,检察院无事实上的利害关系,实际上它是代表国家以法律监督者身份行使权利,目的在于保护国家利益,不独立享有原告人的地位。因此,检察院提起的刑事附带民事诉讼不可以调解。

       (2012-09-04)

问题: 间接正犯     时间:2012-08-30

问题ID:482 | 学员:张春辉| 分类:刑法  
  • 问题内容: 对间接正犯怎么理解?只包括无限人的概念正确吗?  
  • 名师解析: 间接正犯又可以称为间接实行犯,是指把他人作为工具利用的情况。利用者与被利用者不成立共同犯罪。间接正犯的间接性,表现在:

    1.主观上,间接正犯具有利用他人犯罪的故意,即行为人明知被利用者没有责任能力或者没有特定的犯罪,间接正犯故意而加以利用,希望或放任通过被利用者的行为达到其所预想的犯罪结果,因此间接正犯与被利用者之间不存在共同的犯罪故意。所以,我国刑法理论上一般认为对此不应作为共犯论。   

    2.客观上,间接正犯具有利用他人犯罪的行为,即行为人不是亲手犯罪,而是以他人作为犯罪工具而实施犯罪。   (2012-08-30)

问题: 管辖     时间:2012-08-25

问题ID:480 | 学员:4a0a0a| 分类:行政法与行政诉讼法  
  • 问题内容: 请问老师,不服复议机关不受理的决定提起诉讼,具体行政机关所在地法院管辖还是复议机关所在地法院管辖?  
  • 名师解析: 复议机关所在地法院。   (2012-08-25)

问题: 盗窃数额是要达到500元才构成盗窃吗?     时间:2012-08-25

问题ID:479 | 学员:4a0a0a| 分类:刑法  
  • 问题内容: 请问老师,盗窃300元是盗窃未遂还是不构成盗窃  
  • 名师解析: 三百元,数额不够,不构成盗窃罪。治安管理处罚法处罚即可。   (2012-08-25)

问题: 夫妻共有房屋的买卖,一方没有征的另一方的书面同意只是口头同意,那么一方所出卖的房屋合同是否有效     时间:2012-08-24

问题ID:478 | 学员:songming| 分类:民法  
  • 问题内容: 甲和乙是夫妻,婚后购买了一套住房,甲在2006年征得丈夫乙口头同意后把房子卖给丙,甲和丙签订了房屋买卖合同,2100年丈夫去世,甲因丈夫乙没有在买卖合同上签字而主张合同无效起诉到法院,要求要回房屋 。请问法院能否支持甲的主张?  
  • 名师解析: 法院不予支持,合同有效!   (2012-08-24)

问题: 已经起诉但未获生效裁判的债权人可否参与分配?     时间:2012-08-23

问题ID:477 | 学员:palyboy2266| 分类:民事诉讼法与仲裁制度  
  • 问题内容:   
  • 名师解析: 不可以。   (2012-08-23)

问题: 第三人的问题     时间:2012-08-17

问题ID:475 | 学员:xuhuiqun_7174| 分类:民事诉讼法与仲裁制度  
  • 问题内容: .[2006年真题]刘某从海塘公司购买红木家具1套,价款为3万元,双方签订合同,约定如发生纠纷可向北京仲裁委员会申请仲裁。交付后,刘某发现该家具并非红木制成,便向仲裁委员会申请仲裁,请求退货。向海塘公司提供木材的红木公司可以以何种身份参加该案件的仲裁程序?

    A.证人

    B.第三人

    C.鉴定人

    D.被申请人

    答案为何是A证人?  
  • 名师解析: B选项的第三人和D选项的被申请人都是当事人身份,而本案向海塘公司提供木材的红木公司并未与本案申请人与被申请人达成仲裁协议,所以不能以仲裁当事人的身份参加仲裁程序,B选项和D选项是错误的。A选项的证人与C选项的鉴定人都属于其他仲裁参与人。红木公司是直接了解案件事实的证人,而非对案件争议事实进行鉴定并提供鉴定结论的鉴定人,这一点不难识别,因此A选项证人正确,C选项错误。 做题要多思考!   (2012-08-17)
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